П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
по делу об административном правонарушении
г. Томск 15 марта 2012 года
Судья Октябрьского районного суда г. Томска, расположенного по адресу: г. Томск, пр. Ленина, 21 Шукшин А.В.,
с участием лица, привлекаемого к административной ответственности гр-на ААА.,
ее представителя Карышева М.В.,
рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст.18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении
У С Т А Н О В И Л:
31 января 2012 года в 16 час. 30 мин. по адресу: ... торговый павильон «Овощи-Фрукты» гражданка России ААА, являясь индивидуальным предпринимателем и заказчиком работ, не соблюдая установленных в соответствии с п. 5 ст. 18.1 № 115-ФЗ от 25 июля 2002 года «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, нарушила допустимую долю иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами в сфере розничной торговли, установленную в размере 0% Постановлением Правительства РФ № 1086 от 22 декабря 2011 года «Об установлении на 2012 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории РФ».
Так, являясь индивидуальным предпринимателем в торговом павильоне «Овощи-Фрукты» и заказчиком работ допустила к торговой деятельности на территории РФ гражданина Азербайджана БББ, который произвел продажу лимона по цене 63 рубля за килограмм продукции, определил стоимость товара 17 рублей 70 копеек, принял деньги за товар, сдал сдачу, то есть совершил правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ.
В судебном заседании ААА показала, что является пенсионеркой по старости, живет одна, без мужа с 1990 года, размер пенсии составляет 10000 – 11000 рублей, иных источников дохода не имеет. 28 декабря 2012 года зарегистрировалась в качестве индивидуального предпринимателя, и с 16 января 2012 года начала осуществлять предпринимательскую деятельность. Для открытия торгового павильона пришлось занять денежные средства. Открыла магазин «Овощи-Фрукты», расположенный по адресу: ... в котором осуществляет продажу овощей и фруктов. В магазине работает продавцом, других работников, устроенных официально или неофициально, нет. 13 января 2012 года к зятю в гости приехал его брат – БББ, который 31 января 2012 года около 16 часов зашел в магазин, где договорился о встречи со своим братом. Она попросила БББ присмотреть за товаром, а сама вышла из магазина в аптеку, расположенную в соседнем подъезде указанного дома. Уходя из магазина, она не поручала БББ осуществлять продажу продукции, он находился в торговом зале, за прилавок не вставал. Когда она вернулась в магазин, от сотрудников УФМС России по ... проводивших проверку в помещении магазина, узнала, что БББ во время ее отсутствия, без ее ведома, осуществил продажу товара. Она гр-на БББ с ценами на товар не знакомила, к товару не допускала.
В судебном заседании Карышев М.В. представитель ААА., привлекаемого к административной ответственности, пояснил, что БББ не был ознакомлен ни с протоколом об административном правонарушении, ни с постановлением, ни с объяснением, которое он якобы дал должностному лицу УФМС России по ....БББ владеет русским языком плохо, понимает на русском языке только медленную речь, читать на русском языке не умеет. Сотрудники УФМС России по ... вслух содержание указанных документов не зачитывали. Считает, что проверка деятельности ААА., как индивидуального предпринимателя проведена с грубым нарушением Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Так, согласно ч.1, ч.4 ст. 16 Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ по результатам проверки должностными лицами органа государственного контроля, проводящими проверку, составляется акт по установленной форме в двух экземплярах, один из которых с копиями приложений вручается руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю под расписку об ознакомлении либо об отказе в ознакомлении с актом проверки. В случае отсутствия руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя, а также в случае отказа проверяемого лица дать расписку об ознакомлении либо об отказе в ознакомлении с актом проверки акт направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру акта проверки, хранящемуся в деле органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля ААА, как индивидуальному предпринимателю, в отношении которого проводилась проверка, акт проверки должностными лицами УФМС России по ... представлен не был, что является грубым нарушением (п.6 ч.2 ст. 20 Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ), влекущим невозможность признание результатов проверки надлежащими доказательствами нарушения Лукашевич Н.М. обязательных требований. Такие результаты подлежат отмене судом на основании заявления индивидуального предпринимателя (ч.1 ст. 20 Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ). Просил при назначении административного наказания учесть характер совершенного административного правонарушения, личность Лукашевич Н.М., ее имущественное положение, является пенсионеркой по старости, и назначить административное наказание в виде административного приостановления деятельности.
Свидетель БББ в судебном заседании пояснил, что с 13 января 2012 года находится в России в гостях у брата. 31 января 2012 года он зашел в магазин «Овощи-Фрукты», расположенный по адресу: ... принадлежащий ААА, где договорился о встречи со своим братом. ААА вышла из магазина, в это время в магазин зашли покупатели и попросили продать товар. Деньги, которые получил за продажу лимонов, хотел отдать ААА В трудовых отношениях с ней не состоял.
Свидетель С.В. в судебном заседании пояснила, что БББ является родственником ее мужа. Ее мать ААА недавно открыла магазин «Овощи-Фрукты», в котором осуществляет продажу овощей и фруктов. Со слов ее матери известно, что когда последняя вышла из магазина, то в магазин зашли покупатели и попросили продать товар БББ продал. В трудовых отношениях с ААА он не состоит.
Факт совершения ААА административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.17 КоАП РФ, подтверждается:
- протоколом № 184 об административном правонарушении от 08 февраля 2012 года в отношении ААА;
- протоколом № 148 об административном правонарушении от 01 февраля 2012 года в отношении БББ;
- постановлением по делу об административном правонарушении от 01 февраля 2012 года, согласно которому 31 января 2012 года в 16 час. 40 мин. в ходе проверки объекта мелкорозничной торговли по адресу: ... магазина «Овощи-Фрукты» установлено, что гражданин Азербайджана БББ, не соблюдая установленных в соответствии с п. 5 ст. 18.1 № 115-ФЗ от 25 июля 2002 года «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, нарушил допустимую долю иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами в сфере розничной торговли, установленную в размере 0% Постановлением Правительства РФ № 1086 от 22 декабря 2011 года «Об установлении на 2012 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории РФ». В момент проверки сотрудниками УФМС России по ..., он произвел продажу лимона по цене 63 рубля за килограмм продукции, определил стоимость товара 17 рублей 70 копеек, принял деньги за товар, сдал сдачу, то есть совершил правонарушение, предусмотренное ч.2 ст. 18.17 КоАП РФ.
- объяснениями БББ от 31 января 2012 года, согласно которым он работает в магазине «Овощи-Фрукты», расположенном по адресу: ... в качестве грузчика в ИП «...». Продавцом в указанном магазине работает ААА. Во время ее отсутствия, он исполняет ее обязанности, то есть продает за прилавком. 31 января 2012 года в 16 часов 40 минут в магазин зашли двое мужчин, приобрели два лимона по цене 63 рубля за килограмм продукции. Он взвесил лимоны, положил их в пакет, принял деньги от покупателей в сумме 50 рублей, сдал сдачу. Лукашевич Н.М. в это время отсутствовала. После того, как он сдал сдачу, покупатели предъявили документы сотрудников полиции. О том, что он не может торговать, он не знал;
- рапортом инспектора ЦИАЗ УМВД России по ..., согласно которому 31 января 2012 года в период времени с 16.00 часов до 18.30 часов были проведены проверочные мероприятия с целью подтверждения поступившей информации о нарушениях иммиграционного законодательства РФ на объектах мелкорозничной торговой сети. В ходе проведения проверки в торговом павильоне «Овощи-Фрукты», расположенном по адресу: ...БББ произвел продажу двух лимонов на общую сумму 17 рублей 70 копеек, принял деньги за товар, сдал сдачу, при этом он предъявил паспорт гражданина Азербайджана на свое имя;
- актом контрольной покупки от 31 января 2012 года, согласно которому была проведена контрольная покупка у продавца БББ двух лимонов, весом 280 гр., стоимость 63 рубля за килограмм, на общую сумму 17 рублей 70 копеек;
- свидетельством серии ... № ... о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;
- свидетельством № ... о государственной регистрации права;
- выпиской из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей от ... года.
Таким образом, материалами дела подтверждается фактическое привлечение ААА к трудовой деятельности иностранного гражданина в нарушение установленных ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, что образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.17 КоАП РФ.
Согласно п.5 ст. 18.1 ФЗ от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», Правительство Российской Федерации вправе ежегодно с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан Российской Федерации устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность как на территории одного или нескольких субъектов Российской Федерации, так и на всей территории Российской Федерации. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22 декабря 2011 года №1086 «Об установлении на 2012 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории РФ», допустимая доля иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли, установлена в размере 0%.
Согласно ч.1 ст.18.17 Кодекса РФ об административных правонарушениях, несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
Примечанием к ст. 18.1 КоАП РФ разъяснено, что за административные правонарушения, предусмотренные статьями главы 18, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в связи с осуществлением ими указанной деятельности несут административную ответственность как юридические лица, за исключением случаев, если в соответствующих статьях главы 18 установлены специальные правила об административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отличающиеся от правил об административной ответственности юридических лиц.
Согласно примечанию к ст. 18.15 КоАП РФ под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.
В судебном заседании установлено, что ААА зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя ... года, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, выпиской из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей от ... года.
Пояснения ААА о самоуправных действиях БББ в период ее отсутствия в магазине опровергаются объяснениями самого БББ от 31 января 2012 года, а также самим фактом его действий по продаже товара, что зафиксировано актом контрольной закупки и не могло произойти без ведома ААА.
К показаниям свидетелей БББ и С.В., данным в судебном заседании, суд относится критически, поскольку опровергаются протоколом № 148 об административном правонарушении от 01 февраля 2012 года в отношении БББ, постановлением по делу об административном правонарушении от 01 февраля 2012 года в отношении ББб, объяснениями самого БББ от 31 января 2012 года.
Суд считает установленным, что ААА, являясь индивидуальным предпринимателем и не заключив трудового договора с БББ, являющимся иностранным гражданином, фактически допустила его к осуществлению розничной торговли. Указанное обстоятельство в силу ч. 1 ст. 61 Трудового кодекса РФ, согласно которой трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, свидетельствует, по мнению суда, о фактически сложившихся трудовых отношения между ААА и БББ.
Обстоятельством, смягчающим ответственность за административное правонарушение, суд признает явку с повинной.
Обстоятельств, отягчающих ответственность за административное правонарушение, судом не установлено.
При назначении административного наказания суд учитывает обстоятельства дела, позицию ААА, характер совершенного административного правонарушения. Принимая во внимание, что административное правонарушение совершено ААА в области установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, суд полагает невозможным назначить ААА административное наказание в виде штрафа, полагая, что назначение менее строгого наказания, нежели административное приостановление деятельности, не сможет обеспечить достижение целей административного наказания, и считает необходимым назначить индивидуальному предпринимателю ААА административное наказание в виде приостановления деятельности в сфере розничной торговли по адресу: ..., магазин «Овощи-Фрукты», сроком на десять суток.
Руководствуясь ст.ст. 29.7-29.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья
П О С Т А Н О В И Л :
Признать индивидуального предпринимателя ААА (родившуюся ...) виновной в совершении правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.17 КоАП РФ.
Назначить ААА административное наказание в виде административного приостановления деятельности в сфере розничной торговли по адресу: ... магазина «Овощи-Фрукты», сроком на десять суток
Постановление подлежит немедленному исполнению.
Постановление может быть обжаловано в Томский областной суд через Октябрьский районный суд ... в течение 10 суток со дня вручения или получения заинтересованными лицами.
Судья А.В. Шукшин
Юрист свяжется с Вами в ближайшее время
